甘肅省PPP項目通用合同指南(下)
 
 

第七章  政府移交資產

 

本章重點約定政府向社會資本主體移交資產的準備工作、移交范圍和標準、移交程序及違約責任等。

本章適用于包含政府向社會資本主體轉讓或出租資產的合作項目。

第35條  移交前準備

項目合同應對移交前準備工作做出安排,以保證項目順利移交,內容一般包括:

(1)準備工作的內容和進度安排。

(2)各方責任和義務。

(3)負責移交的工作機構和工作機制等。

第36條  資產移交

合同應對資產移交以下事項進行約定:

(1)移交范圍,如資產、資料、產權等。

(2)進度安排。

(3)移交驗收程序。

(4)移交標準,如設施設備技術狀態、資產法律狀態等。

(5)移交的責任和費用。

(6)移交的批準和完成確認。

(7)其他事項,如項目人員安置方案、項目保險的轉讓、承包合同和供貨合同的轉讓、技術轉讓及培訓要求等。

第37條  移交違約及處理

項目合同應明確資產移交過程中各方違約行為的認定和違約責任。可視影響將違約行為劃分為重大違約和一般違約,并分別約定違約責任。

 

第八章  運營和服務

 

本章重點約定合作項目運營的外部條件、運營服務標準和要求、更新改造及追加投資、服務計量、運營期保險、政府監管、運營支出及違約責任等事項。

本章適用于包含項目運營環節的合作項目。

第38條  政府提供的外部條件

項目合同應約定政府為項目運營提供的外部條件,如:

(1)項目運營所需的外部設施、設備和服務及其具體內容、規格、提供方式(無償提供、租賃等)和費用標準等。

(2)項目生產運營所需特定資源及其來源、數量、質量、提供方式和費用標準等,如污水處理廠的進水來源、來水量、進水水質等。

(3)對項目特定產出物的處置方式及配套條件,如污水處理廠的出水、污泥的處置,垃圾焚燒廠的飛灰、灰渣的處置等。

(4)道路、供水、供電、排水等其他保障條件。

第39條  試運營和正式運營

項目合同應約定試運營的安排,如:

(1)試運營的前提條件和技術標準。

(2)試運營的期限。

(3)試運營期間的責任安排。

(4)試運營的費用和收入處理。

(5)正式運營的前提條件。

(6)正式運營開始時間和確認方式等。

第40條  運營服務標準

項目合同應從維護公共利益、提高運營效率、節約運營成本等角度,約定項目運營服務標準。詳細內容可在合同附件中描述。

(1)服務范圍、服務內容。

(2)生產規模或服務能力。

(3)技術標準,如污水廠的出水標準,自來水廠的水質標準等。

(4)服務質量,如普遍服務、持續服務等。

(5)其他要求,如運營機構資質、運營組織模式、運營分包等。

第41條  運營服務要求變更

項目合同應約定運營期間服務標準和要求的變更安排,如:

(1)變更觸發條件,如因政策或外部環境發生重大變化,需要變更運營服務標準等。

(2)變更程序,包括變更提出、評估、批準、認定等。

(3)新增投資和運營費用的承擔責任。

(4)各方利益調整方法或處理措施。

第42條  運營維護與修理

項目合同應約定項目運營維護與設施修理事項。詳細內容可在合同附件中描述。

(1)項目日常運營維護的范圍和技術標準。

(2)項目日常運營維護記錄和報告制度。

(3)大中修資金的籌措和使用管理等。

第43條  更新改造和追加投資

對于運營期間需要進行更新改造和追加投資的合作項目,項目合同應對更新改造和追加投資的范圍、觸發條件、實施方式、投資控制、補償方案等進行約定。

第44條  主副產品的權屬

項目合同應約定在運營過程中產生的主副產品(如污水處理廠的出水等)的權屬和處置權限。

第45條  項目運營服務計量

項目合同應約定項目所提供服務(或產品)的計量方法、標準、計量程序、計量爭議解決、責任和費用劃分等事項。

第46條  運營期的特別補償

項目合同應約定運營期間由于政府特殊要求造成社會資本主體支出增加、收入減少的補償方式、補償金額、支付程序及協商機制等。

第47條  運營期保險

項目合同應約定運營期需要投保的險種、保險范圍、保險責任期間、保額、投保人、受益人、保險賠償金的使用等。

第48條  運營期政府監管

政府有關部門依據自身行政職能對項目運營進行監管,社會資本主體應當予以配合。政府可在不影響項目正常運營的原則下安排特別監管措施,并與社會資本主體議定費用分擔方式,如:

(1)委托專業機構開展中期評估和后評價。

(2)政府臨時接管的觸發條件、實施程序、接管范圍和時間、接管期間各方的權利義務等。

第49條  運營支出

項目合同應約定社會資本主體承擔的成本和費用范圍,如人工費、燃料動力費、修理費、財務費用、保險費、管理費、相關稅費等。

第50條  運營期違約事項和處理

項目合同應明確各方在運營期違約行為的認定和違約責任。可視影響將違約行為劃分為重大違約和一般違約,并分別約定違約責任。

 

第九章  社會資本主體移交項目

 

本章重點約定社會資本主體向政府移交項目的過渡期、移交范圍和標準、移交程序、質量保證及違約責任等。

本章適用于包含社會資本主體向政府移交項目的合作項目。

第51條  項目移交前過渡期

項目合同應約定項目合作期屆滿前的一定時期(如12個月)作為過渡期,并約定過渡期安排,以保證項目順利移交。內容一般包括:

(1)過渡期的起訖日期、工作內容和進度安排。

(2)各方責任和義務,包括移交期間對公共利益的保護。

(3)負責項目移交的工作機構和工作機制,如移交委員會的設立、移交程序、移交責任劃分等。

第52條  項目移交

對于合作期滿時的項目移交,項目合同應約定以下事項:

(1)移交方式,明確資產移交、經營權移交、股權移交或其他移交方式。

(2)移交范圍,如資產、資料、產權等。

(3)移交驗收程序。

(4)移交標準,如項目設施設備需要達到的技術狀態、資產法律狀態等。

(5)移交的責任和費用。

(6)移交的批準和完成確認。

(7)其他事項,如項目人員安置方案、項目保險的轉讓、承包合同和供貨合同的轉讓、技術轉讓及培訓要求等。

第53條  移交質量保證

項目合同應明確如下事項:

(1)移交保證期的約定,包括移交保證期限、保證責任、保證期內各方權利義務等。

(2)移交質保金或保函的安排,可與履約保證結合考慮,包括質保金數額和形式、保證期限、移交質保金兌取條件、移交質保金的退還條件等。

第54條  項目移交違約及處理

項目合同應明確項目移交過程中各方違約行為的認定和違約責任。可視影響將違約行為劃分為重大違約和一般違約,并分別約定違約責任。

 

第十章 收入和回報

 

本章重點約定合作項目收入、價格確定和調整、財務監管及違約責任等事項。

本章為項目合同的必備篇章。

第55條  項目運營收入

項目合同應按照合理收益、節約資源的原則,約定社會資本主體的收入范圍、計算方法等事項。詳細內容可在合同附件中描述。

(1)社會資本主體提供公共服務而獲得的收入范圍及計算方法。

(2)社會資本主體在項目運營期間可獲得的其他收入。

(3)如涉及政府與社會資本主體收入分成的,應約定分成機制,如分成計算方法、支付方式、稅收責任等。

第56條  服務價格及調整

項目合同應按照收益與風險匹配、社會可承受的原則,合理約定項目服務價格及調整機制。

1.執行政府定價的價格及調整

(1)執行政府批準頒布的項目服務或產品價格。

(2)遵守政府價格調整相關規定,配合政府價格調整工作,如價格聽證等。

2.項目合同約定的價格及調整

(1)初始定價及價格水平年。

(2)運營期間的價格調整機制,包括價格調整周期或調價觸發機制、調價方法、調價程序及各方權利義務等。

第57條  特殊項目收入

若社會資本主體不參與項目運營或不通過項目運營獲得收入的,項目合同應在法律允許框架內,按照合理收益原則約定社會資本主體獲取收入的具體方式。

第58條  財務監管

政府和社會資本合作項目事關公共利益,項目合同應約定對社會資本主體的財務監管制度安排,明確社會資本主體的配合義務,如:

(1)成本監管和審計機制。

(2)年度報告及專項報告制度。

(3)特殊專用賬戶的設置和監管等。

第59條  違約事項及其處理

項目合同應明確各方在收入獲取、補貼支付、價格調整、財務監管等方面的違約行為的認定和違約責任。可視影響將違約行為劃分為重大違約和一般違約,并分別約定違約責任。

 

第十一章  不可抗力和法律變更

 

本章重點約定不可抗力事件和法律變更的處理事項。本章為項目合同的必備篇章。

第60條  不可抗力事件

項目合同應約定不可抗力的類型和范圍,如自然災害、社會異常事件、化學或放射性污染、核輻射、考古文物等。

第61條  不可抗力事件的認定和評估

項目合同應約定不可抗力事件的認定及其影響后果評估程序、方法和原則。對于特殊項目,應根據項目實際情況約定不可抗力事件的認定標準。

第62條  不可抗力事件發生期間各方權利和義務

項目合同應約定不可抗力事件發生后的各方權利和義務,如及時通知、積極補救等,以維護公共利益,減少損失。

第63條  不可抗力事件的處理

項目合同應根據不可抗力事件對合同履行造成的影響程度,分別約定不可抗力事件的處理。造成合同部分不能履行,可協商變更或解除項目合同;造成合同履行中斷,可繼續履行合同并就中斷期間的損失承擔做出約定;造成合同履行不能,應約定解除合同。

第64條  法律變更

項目合同應約定,如在項目合同生效后發布新的法律、法規或對法律、法規進行修訂,影響項目運行或各方項目收益時,變更項目合同或解除項目合同的觸發條件、影響評估、處理程序等事項。

 

第十二章  合同解除

 

本章重點約定合同解除事由、解除程序,以及合同解除后的財務安排、項目移交等事項。

本章為項目合同的必備篇章。

第65條  合同解除的事由

項目合同應約定各種可能導致合同解除的事由,包括:

(1)發生不可抗力事件,導致合同履行不能或各方不能就合同變更達成一致。

(2)發生法律變更,各方不能就合同變更達成一致。

(3)合同一方嚴重違約,導致合同目的無法實現。

(4)社會資本主體破產清算或類似情形。

(5)合同各方協商一致。

(6)法律規定或合同各方約定的其他事由。

第66條  合同解除程序

項目合同應約定合同解除程序。

第67條  合同解除的財務安排

按照公平合理的原則,在項目合同中具體約定各種合同解除情形時的財務安排,以及相應的處理程序。如:

(1)明確各種合同解除情形下,補償或賠償的計算方法,賠償應體現違約責任及向無過錯方的利益讓渡。補償或賠償額度的評估要堅持公平合理、維護公益性原則,可設計具有可操作性的補償或賠償計算公式。

(2)明確各方對補償或賠償計算成果的審核、認定和支付程序。

第68條  合同解除后的項目移交

項目合同應約定合同解除后的項目移交事宜,可參照本指南“項目移交”條款進行約定。

第69條  合同解除的其他約定

結合項目特點和合同解除事由,可分別約定在合同解除時項目接管、項目持續運行、公共利益保護以及其他處置措施等。

 

第十三章  違約處理

 

其他章節關于違約的未約定事項,在本章中予以約定;也可將關于違約的各種約定在本章集中明確。

本章為項目合同的必備篇章。

第70條  違約行為認定

項目合同應明確違約行為的認定以及免除責任或限制責任的事項。

第71條  違約責任承擔方式

項目合同應明確違約行為的承擔方式,如繼續履行、賠償損失、支付違約金及其他補救措施等。

第72條  違約行為處理

項目合同可約定違約行為的處理程序,如違約發生后的確認、告知、賠償等救濟機制,以及上述處理程序的時限。

 

第十四章  爭議解決

 

本章重點約定爭議解決方式。

本章為項目合同的必備篇章。

第73條  爭議解決方式

1.協商

通常情況下,項目合同各方應在一方發出爭議通知指明爭議事項后,首先爭取通過友好協商的方式解決爭議。協商條款的編寫應包括基本協商原則、協商程序、參與協商人員及約定的協商期限。若在約定期限內無法通過協商方式解決問題,則采用調解、仲裁或訴訟方式處理爭議。

2.調解

項目合同可約定采用調解方式解決爭議,并明確調解委員會的組成、職權、議事原則,調解程序,費用的承擔主體等內容。

3.仲裁或訴訟

協商或調解不能解決的爭議,合同各方可約定采用仲裁或訴訟方式解決。采用仲裁方式的,應明確仲裁事項、仲裁機構。

第74條  爭議期間的合同履行

訴訟或仲裁期間項目各方對合同無爭議的部分應繼續履行;除法律規定或另有約定外,任何一方不得以發生爭議為由,停止項目運營服務、停止項目運營支持服務或采取其他影響公共利益的措施。

 

第十五章  其他約定

 

本章約定項目合同的其他未盡事項。

為項目合同的必備篇章。

第75條  合同變更與修訂

可對項目合同變更的觸發條件、變更程序、處理方法等進行約定。項目合同的變更與修訂應以書面形式作出。

第76條  合同的轉讓

項目合同應約定合同權利義務是否允許轉讓;如允許轉讓,應約定需滿足的條件和程序。

第77條  保密

項目合同應約定保密信息范圍、保密措施、保密責任。保密信息通常包括項目涉及國家安全、商業秘密或合同各方約定的其他信息。

第78條  信息披露

為維護公共利益、促進依法行政、提高項目透明度,合同各方有義務按照法律法規和項目合同約定,向對方或社會披露相關信息。詳細披露事項可在合同附件中明確。

第79條  廉政和反腐

項目合同應約定各方恪守廉潔從政、廉潔從業和防范腐敗的責任。

第80條  不棄權

合同應聲明任何一方均不被視為放棄本合同中的任何條款,除非該方以書面形式作出放棄。任何一方未堅持要求對方嚴格履行本合同中的任何條款,或未行使其在本合同中規定的任何權利,均不應被視為對任何上述條款的放棄或對今后行使任何上述權利的放棄。

第81條  通知

項目合同應約定通知的形式、送達、聯絡人、通訊地址等事項。

第82條  合同適用法律

項目合同適用中華人民共和國法律。

第83條  適用語言

項目合同應約定合同訂立及執行過程中所采用的語言。對于采用多種語言訂立的,應明確以中文為準。

第84條  適用貨幣

明確項目合同所涉及經濟行為采用的支付貨幣類型。

第85條  合同份數

項目合同應約定合同的正副本數量和各方持有份數,并明確合同正本和副本具有同等法律效力。

第86條  合同附件

項目合同可列示合同附件名稱。

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